Выходные и нерабочие праздничные дни относятся ко времени отдыха, когда работник свободен от исполнения трудовых обязанностей и которое он может использовать по своему усмотрению (ст. 107, 108 ТК РФ). И по общему правилу статьи 113 ТК РФ работа в выходные и нерабочие праздничные дни запрещается, за исключением случаев, предусмотренных ТК РФ, и прежде всего указанных в самой статье 113 ТК РФ. Например, согласно части 2 привлечь к работе в выходные/праздничные дни можно работника в случае необходимости выполнения заранее непредвиденных работ, от срочного выполнения которых зависит в дальнейшем нормальная работа организации в целом или ее отдельных структурных подразделений, индивидуального предпринимателя. Но для этого потребуется письменное согласие работника, без согласия можно привлекать к работе только в ограниченных чрезвычайных случаях, указанных в части 3 статьи 113 ТК РФ, например, для предотвращения несчастных случаев, производственной аварии и устранения ее последствий.
При этом в любом случае привлечение работников к работе в выходные и нерабочие праздничные дни производится по письменному распоряжению работодателя (ч. 8 ст. 113 ТК РФ). А работа в выходные и нерабочие праздничные дни оплачивается не менее чем в двойном размере, или же по выбору работника в одинарном размере с предоставлением другого выходного дня (ст. 153 ТК РФ).
Следовательно, чтобы работа в выходные и нерабочие праздничные дни считалась «легальной» требуется наличие особого распоряжения работодателя, в отсутствие которого выход на работу могут счесть самоволием. Это стоит помнить как работодателю, так и особенно работнику, ведь последствия «неузаконенного» выхода на работу могут негативно отразится на нем самом.
В частности, в судебной практике встречается позиция, что если работник вышел на работу в выходной/ праздничный день по своей воле, без вызова и просьбы работодателя, то оплачивать работу в эти дни, тем более в повышенном размере, работодатель не обязан.
Так, В. обратилась в суд с иском о взыскании с учреждения задолженности по зарплате и компенсации морального вреда. Истица считала, что работодатель нарушил положения ЛНА о премировании, а также не оплатил в двойном размере работу в выходные и нерабочие праздничные дни (в эти дни она присутствовала на концертах учениц).
Суд требования частично удовлетворил, но отказал в части взыскания оплаты за работу в выходные дни, поскольку по общему правилу работа в выходные дни запрещена (ст. 113 ТК РФ). Судьи указали, что привлечение работников к работе в выходные и нерабочие праздничные дни производится с письменного согласия работника по письменному распоряжению работодателя.
Между тем нахождение истицы на конкурсах, в которых принимали участие ее ученицы, по существу является ее волеизъявлением, направленным на получение более высокого результата выступлений. Каких- либо объективных доказательств, свидетельствующих об обязанности В. как преподавателя присутствовать на конкурсных и концертных выступлениях учениц, в том числе и с целью подготовки их к данным выступлениям, материалы дела не содержат. Расценить присутствие преподавателя на конкурсных выступлениях учениц в качестве привлечения работодателем работника к выполнению трудовых обязанностей не представляется возможным (апелляционное определение Пермского краевого суда от 06.08.2012 г. по делу № 33-6669).
Еще одно последствие работы без соблюдения порядка привлечения к работе в выходные и нерабочие праздничные дни – вероятный отказ признать производственным несчастный случай, которые произойдет на территории работодателя с работником, у которого был выходной.
Например, Г. обратилась в суд с иском к учреждению о признании факта несчастного случая, связанного с производством, возложении обязанности произвести расследование и оформить соответствующий акт. В обосновании требований истица пояснила, что в спорный день, в субботу, приняла участие во всероссийском экологическом субботнике по поручению работодателя, который действовал на основании телефонограммы главы муниципального образования. При выполнении вместе с другими сотрудниками по поручению работодателя следующих работ: погрузка тяжелых щитов на автомашину марки «КАМАЗ» произошел несчастный случай, а именно один из тяжелых щитов упал из автомашины «КАМАЗ» на голову Г. В результате несчастного случая она утратила профессиональную трудоспособность, требуется длительное лечение. Ответчик отказался проводить расследование несчастного случая, и признавать его связанным с производством.
Суды первой и апелляционной инстанций в удовлетворении требований отказали. Они исходил из того, что участие во всероссийском субботнике было добровольным, в выходной день, в общественных интересах. В эту дату в учреждении был выходной день, приказ работодателем о привлечении работников к работе в выходной и нерабочий день не издавался. Уборка проводилась на территории недействующего детского сада (бывшее здание ответчика) не только работниками детского сада, но и родителями, поэтому истцом выполнялись не трудовые обязанности, возложенные на него должностной инструкцией (апелляционное определение Саратовского областного суда от 01.02.2018 г. по делу № 33-569/2018).
Таким образом, если работник вышел на работу в выходной/нерабочий праздничный день без письменного распоряжения работодателя, самовольно, то работодатель не обязан оплачивать ему этот день в повышенном размере или предоставлять отгул. К тому же, если произойдет несчастный случай, работник рискует остаться без положенных гарантий.